员工维权之证据篇

一、申请仲裁或提出诉讼应提交哪些证据？

所谓证据，是指审判人员，检察人员，侦察人员，当事人等依照法定的程序收集并审查核实，能够证明案件真实情况的根据。作为劳动案件的员工方来说，证据必须是符合法定形式的、与案件事实有关联的、客观存在的一切物证、书证、证言等。一个案件，劳动者可能有很多证据，比如劳动合同、厂牌、工资条、考勤卡、规章制度、解雇通知书等，这个时候，就要从事实出发，选择与本案所要证明的事实有关联的证据进行提交。比如，一个单位违法不与员工签订劳动合同，员工为了可以依据事实劳动关系来起诉，就要提交大量的间接证据，如厂牌、入职表、薪资单、社保单等；而如果是追索加班费，员工则要提交单位的工时制度、考勤、工资表等证据；如果是受到工伤，员工还要提交工伤认定书等有关证据材料。

从劳动案件的性质上分析，劳动者一般需要提交的书证有几大类，一是证明与单位存在劳动关系的证据，如劳动合同；二是证明自己工作年限的证据，如历年的劳动合同、历年的社保单、历年的厂牌等；三是证明收入情况的证据，如工资单、银行的对账单等；四是证明加班情况的证据，如考勤记录、加班确认单、工时制度等；五是证明解除劳动关系的证据，如解雇通知书、辞职信等；六是女职工追索三期待遇的证据，如结婚证、独生子女证、出生证明、怀孕的证明等；七是追索工伤赔偿的证据，如工伤认定书等。在此之外，还有一些个案需要的证据限于篇幅就不一一详述了。

二、如何应对缺少证据的情形？

在某些劳动案件中，用人单位为了规避法律，通过种种方式不给员工收集有关证据的机会，这个时候，员工要如何应对呢？

在我们接手的个案中，有些单位不与员工签订劳动合同，工资通过现金发放，不购买社保，工卡没有盖章，不打考勤，口头辞退等，员工举证变得相当困难。这个时候，作为员工想要证明与单位的劳动关系等事实，就要通过合法的途径去寻找证据，比如：

1、搜集工作相关电子邮件或书面文件。电子邮件往往会涉及一些工作上的事宜，这在贸易公司较为多见，一般也能为仲裁庭、法院所认可，书面文件也是如此。但要注意的是不能通过非法途径取得；

2、证人证言。很多员工都曾经问到证言的效力的问题，简言之，证人不能出庭的，证言一般不被认可，证人出庭作证的，会根据证人与当事人的关系等来给证言的效力下一个评价，但劳动案件中，证言的效力并不普遍被认可；

3、录音、录像证据。该类证据由于其技术上可以删改的原因，影音证据的证明力并不强，但是在没有别的证据时亦可以作为辅助，但取得过程注意不得侵犯个人隐私或商业机密；

4、单位调解时给劳动部门的回函。很多员工没有注意到，在他到劳动局投诉时，劳动局往往会将信息反馈给单位，而单位就此出具的回函往往可以成为证明劳动关系的直接证据；

5、注意举证责任倒置的情形。《劳动争议调解仲裁法》规定，“与争议事项有关的证据属于用人单位掌握管理的，用人单位应当提供；用人单位不提供的，应当承担不利后果”及“劳动者无法提供由用人单位掌握管理的与仲裁请求有关的证据，仲裁庭可以要求用人单位在指定期限内提供。用人单位在指定期限内不提供的，应当承担不利后果”。劳动者应充分运用手中的权利，获得于己有利的证据。

三、举证的注意事项

在深圳市目前的劳动争议仲裁案件中，没有设置明确的举证期限，也即只要在双方当庭质证前提交的证据都可以被接受。因此，证据立法上规避的“证据突袭”在劳动仲裁案件中十分常见。但是在案件经过仲裁阶段，进入法院系统审理时，劳动者即应严格注意自己的举证期限，这在法院下发的《举证通知书》上，有明确的说明。过期提交的证据，除非对方同意质证，才能作为证据使用。

特别值得说明的是，二审中除非有关键性的新证据，否则不予接收。在案件一审时，劳动者即应将全部有利证据提交法院，如需要时间准备，可以申请延期举证。

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