根据劳动合同法的规定,单位违法解除的法律后果有二个,一是强制继续履行;二是按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金。
(一)强制继续履行
继续履行合同是指违反合同的用人单位不论是否已经承担赔偿金或违约金责任,都必须根据员工的要求,并在自己能够改选的条件下,对原合同未履行部分继续按照要求履行。
强制用人单位继续履行须同时符合以下三个条件:
1、用人单位违法解除了劳动合同;
2、劳动者有继续履行合同的要求;
3、用人单位具备继续履行劳动合同的能力和条件。
(二)按照经济补偿标准的二倍向劳动者支付赔偿金
如果劳动者在用人单位违法解除的情况下不要求继续履行或实际无法继续履行,则可要选择向用人单位提出支付赔偿金的要求。支付标准为经济补偿标准的二倍。如果赔偿金与经济补偿竞合时,应当支付赔偿金。
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未通知工会是不是违法解除?
我国劳动合同法对用人单位单方解除的“工会程序”是这样规定的:用人单位单方解除劳动合同,应当事先将理由通知工会。用人单位违反法律、行政法规规定或者劳动合同约定的,工会有权要求用人单位纠正。用人单位应当研究工会的意见,并将处理结果书面通知工会。
如果用人单位没有履行以上法律规定的通知工会并听取工会意见的程序,我们认为应当属于是违法解除,但是非常遗憾,在目前的司法实践中并没有得到认同。所以,我的结论是在完善企业管理和操作流程上要严格遵守“工会程序”,但在劳动争议裁审实践中就不要抱太大希望,因为即使提出违法解除的意见,也不会采纳的。当前裁审口径还是重实体、轻程序的。
一、怎么界定违法解除劳动合同
如果用人单位与患职业病的员工或者正处于孕期、产期、哺乳期的女职工解除劳动合同就是违法的。
《中华人民共和国劳动合同法》第四十二条劳动者有下列情形之一的,用人单位不得依照本法第四十条、第四十一条的规定解除劳动合同:
(一)从事接触职业病危害作业的劳动者未进行离岗前职业健康检查,或者疑似职业病病人在诊断或者医学观察期间的;
(二)在本单位患职业病或者因工负伤并被确认丧失或者部分丧失劳动能力的;
(三)患病或者非因工负伤,在规定的医疗期内的;
(四)女职工在孕期、产期、哺乳期的;
(五)在本单位连续工作满十五年,且距法定退休年龄不足五年的;
(六)法律、行政法规规定的其他情形。
二、劳动者违法解除劳动合同的情形及应对措施有哪些?
(一)劳动者与用人单位未约定劳动合同期试用期、劳动者与用人单位订立的是以完成一定任务为期限的劳动合同或试用期限届满后,劳动者未提前三十日且以书面形式通知用人单位,即为违法解除。
(二)劳动者在与用人单位依法约定的试用期内,未提前三日通知用人单位,就解除劳动合同的,即为违法解除。这里的通知可以是口头或书面。
应对措施:
劳动者违反劳动合同法第三十七条规定,未按法定条件以法定方式通知用人单位解除劳动合同的,用人单位要保管好劳动者的书面解除通知,做好劳动者解除前后期间的工作记录、考勤记录、工作移交记录等,并让劳动者本人签字确认。若用人单位是在试用期内接到劳动者的口头解除通知的,还须记录好劳动者通知解除的时间及原因并让劳动者本人签字确认,不然一旦发生争议用人单位很难就通知的时间和解除原因举证。
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